منشأة دائمة

المنشأة الدائمة هي مكان عمل ثابت يُرتب عادةً التزامات ضريبية على الدخل أو القيمة المضافة في ولاية قضائية معينة. يُعرَّف هذا المصطلح في العديد من اتفاقيات ضريبة الدخل وفي معظم أنظمة ضريبة القيمة المضافة في الاتحاد الأوروبي . تفرض الأنظمة الضريبية في بعض دول القانون المدني ضرائب الدخل وضريبة القيمة المضافة فقط عندما تُدير شركة ما منشأة دائمة في الدولة المعنية. على سبيل المثال، تفرض ألمانيا ضرائب على الشركات غير الألمانية فقط على الدخل الناتج عن منشأة دائمة. قد تتضمن تعريفات المنشآت الدائمة بموجب قانون الضرائب أو اتفاقيات الضرائب بنودًا محددة تُدرج أو تُستثنى. ^{[ 1 ]}

ظهر مفهوم الازدواج الضريبي في الإمبراطورية الألمانية بعد عام 1845، وبلغ ذروته مع قانون الازدواج الضريبي الألماني لعام 1909. ^{[ 2 ]} كان الهدف في البداية منع الازدواج الضريبي بين البلديات البروسية، ثم امتد ليشمل الاتحاد الألماني بأكمله. ^{[ 2 ]} في عام 1889، أُبرمت أول معاهدة ضريبية ثنائية، تتضمن مفهوم الازدواج الضريبي، بين الإمبراطورية النمساوية المجرية وبروسيا ، مسجلةً بذلك أول استخدام لهذا المفهوم في القانون الضريبي الدولي. ^{[ 3 ]} بعد سنوات من الأعمال التحضيرية، في عام 1928، وضعت عصبة الأمم نموذجًا لمعالجة الازدواج الضريبي عبر الحدود ومكافحة التهرب الضريبي. ^{[ 2 ]} ومنذ ذلك الحين، أُنشئت تدريجيًا شبكة واسعة من المعاهدات الضريبية الثنائية، لا سيما من خلال تأثير اتفاقية منظمة التعاون الاقتصادي والتنمية النموذجية للضرائب، ^{[ 4 ]} حيث استمر العمل بهذا المفهوم. ^{[ 2 ]}

في اتفاقية الضرائب النموذجية لمنظمة التعاون الاقتصادي والتنمية ، يمكن تفسير ثلاثة أنواع من المنشآت الدائمة بشكل أساسي: ^{[ 4 ]}

• مكان عمل ثابت (المادة 5 (1))؛
• منشأة بناء أو مشروع ، وهي مجموعة فرعية خاصة من منشأة مكان العمل الثابتة، ذات متطلبات مختلفة (المادة 5(3))؛ و
• الوكالة الدائمة ، من خلال أفعال الوكيل التابع (المادة 5 (5-6)).

تُضيف اتفاقية الأمم المتحدة النموذجية للضرائب، التي تُولي اهتماماً أكبر للدول النامية، ما يُعرف باسم المنشأة الدائمة للخدمات في المادة 5(3)ب. ^{[ 5 ]} وقد سعت بعض الدول، مثل المملكة العربية السعودية، إلى توسيع مفهوم المنشأة الدائمة للخدمات ليشمل المنشأة الدائمة للخدمات الافتراضية . ^{[ 6 ]}

في إطار مشروع تآكل القاعدة الضريبية وتحويل الأرباح الذي تقوم بتطويره منظمة التعاون الاقتصادي والتنمية والذي أقرته مجموعة العشرين ، ^{[ 7 ]} يجري النظر في إنشاء رابط جديد قائم على الوجود الرقمي الكبير في إطار الإجراء 1، والذي يهدف إلى معالجة التحديات الضريبية للاقتصاد الرقمي. ^{[ 8 ]}

تُعتبر نقطة البداية لتحديد وجود منشأة دائمة هي عادةً مكان عمل ثابت. ويُعتمد تعريف المنشأة الدائمة الوارد في المادة 5 من معاهدة ضريبة الدخل النموذجية لمنظمة التعاون الاقتصادي والتنمية ^{[ 9 ] في معظم معاهدات ضريبة الدخل. [ 10 ]}

يشير التعليق إلى أن مكان العمل الثابت يتكون من ثلاثة عناصر:

• يشير مصطلح " ثابت " إلى وجود صلة بين مكان العمل وموقع جغرافي محدد، بالإضافة إلى درجة من الديمومة بالنسبة لدافع الضرائب. قد يُعتبر "مجمع المكاتب" مكانًا ثابتًا للعمل بالنسبة لمؤسسة تستخدم بانتظام مكاتب مختلفة ضمن هذا المجمع. في المقابل، إذا لم يكن هناك ترابط تجاري، فإن إمكانية ممارسة الأنشطة ضمن منطقة جغرافية محدودة لا ينبغي أن تؤدي إلى اعتبار تلك المنطقة مكانًا ثابتًا للعمل. ^{[ 11 ]}
• مكان العمل . يشير هذا المصطلح إلى بعض المرافق التي تستخدمها المؤسسة لممارسة أعمالها. يجب أن تكون هذه المرافق تحت تصرف المؤسسة. إن مجرد وجود المؤسسة في ذلك المكان لا يعني بالضرورة أنه مكان عمل لها. لا يشترط أن تكون هذه المرافق هي الموقع الحصري، ولا يشترط استخدامها حصريًا من قبل تلك المؤسسة أو لتلك الأعمال. ومع ذلك، يجب أن تكون هذه المرافق ملكًا لدافع الضرائب، وليس لشخص آخر غير ذي صلة. وبالتالي، فإن الاستخدام المنتظم لمقر أحد العملاء لا يُعدّ عمومًا مكان عمل. ^{[ 12 ]}
• يجب أن تُدار أعمال المؤسسة كلياً أو جزئياً في المكان الثابت. ^{[ 13 ]}

تعتمد متطلبات تعريف المنشأة الدائمة في نطاق معاهدة معينة على تفسير الدولة المعنية لهذا المصطلح، في سياق نص تلك المعاهدة. ووفقًا للمادة 3 من اتفاقية فيينا لقانون المعاهدات ، لا يحق لأي شخص المطالبة بحقوق بموجب معاهدة معينة إلا بإذن من الدولة المتعاقدة. وبالتالي، إذا أعطت دولة متعاقدة معينة معنى مختلفًا لمصطلح "المنشأة الدائمة" عما يسعى إليه دافع الضرائب، فلن يجد دافع الضرائب أي سبيل عملي للانتصاف داخل تلك الدولة، باستثناء السعي إلى التوصل إلى اتفاق متبادل لحل هذا النزاع مع الدولة المتعاقدة الأخرى في تلك المعاهدة.

تتضمن اتفاقية منظمة التعاون الاقتصادي والتنمية النموذجية للضرائب قائمةً إرشاديةً مختصرةً بالمنشآت الدائمة الظاهرية . إلا أن هذه المنشآت لا تُعتبر تلقائيًا منشآت دائمة، إذ يجب استيفاء الشروط المنصوص عليها، وتحديدًا شرط وجود مكان عمل ثابت للمنشأة الدائمة. ^{[ 14 ]} وفيما يلي القائمة:

• فرع​
• مستودع ( لكن انظر الأماكن المستثناة أدناه)
• مصنع​
• منجم أو مكان لاستخراج الموارد الطبيعية
• مكان الإدارة

تستثني العديد من المعاهدات صراحةً أماكن العمل الدائمة من تعريفها إذا ما تم فيها ممارسة أنشطة معينة. ^{[ 15 ]} وعمومًا، لا تسري هذه الاستثناءات إذا ما تم ممارسة أنشطة غير مستثناة في مكان العمل الثابت. ومن بين الأنشطة المستثناة ما يلي:

• الأنشطة المساعدة أو التحضيرية
• استخدام مرفق تخزين مخصص فقط لتوصيل البضائع إلى العملاء
• الاحتفاظ بمخزون من البضائع المملوكة للمؤسسة فقط لأغراض معالجتها من قبل مؤسسة أخرى (يشار إليها أحيانًا باسم المعالجة بالعمولة).
• أنشطة الشراء أو جمع المعلومات

في أكتوبر/تشرين الأول 2015، أصدرت منظمة التعاون الاقتصادي والتنمية التقارير النهائية لمشروع تآكل الوعاء الضريبي ونقل الأرباح (BEPS). استهدف الإجراء 7 منع التهرب المصطنع من وضع المنشأة الدائمة، واقترح عددًا كبيرًا من التغييرات المقرر إدراجها في النسخة القادمة من اتفاقية منظمة التعاون الاقتصادي والتنمية النموذجية للضرائب. تتوقع المنظمة تطبيق العديد من هذه التغييرات على المعاهدات الضريبية القائمة حاليًا من خلال العمل المبني على الإجراء 15 بشأن وضع صك متعدد الأطراف لتعديل المعاهدات الضريبية الثنائية . ^{[ 23 ]} يشارك عدد كبير من الدول في المفاوضات التي من المتوقع أن تُختتم بحلول نهاية عام 2016. ^{[ 24 ]}

يقترح التقرير النهائي بشأن الإجراء 7 تغييرات جوهرية في تعريف الوكالة PE ومتطلبات أكثر صرامة لأحكام الاستثناءات: ^{[ 25 ]}

"ستضمن هذه التغييرات أنه عندما تكون الأنشطة التي يمارسها الوسيط في بلد ما تهدف إلى إبرام عقود منتظمة تقوم بتنفيذها مؤسسة أجنبية، فسيتم اعتبار تلك المؤسسة ذات وجود خاضع للضريبة في ذلك البلد ما لم يكن الوسيط يقوم بهذه الأنشطة في سياق عمل تجاري مستقل."

ستقيد هذه التغييرات أيضًا تطبيق عدد من الاستثناءات على تعريف المنشأة الدائمة لتقتصر على الأنشطة ذات الطبيعة التحضيرية أو المساعدة، وستضمن عدم إمكانية الاستفادة من هذه الاستثناءات عن طريق تجزئة شركة تشغيل متماسكة إلى عدة عمليات صغيرة؛ كما ستعالج الحالات التي يتم فيها التحايل على الاستثناء المطبق على مواقع البناء من خلال تقسيم العقود بين الشركات ذات الصلة الوثيقة.